碁法の谷の庵にて

東京地裁で、わいせつ電磁的記録有償頒布目的所持罪（最高懲役2年）で、検察官が法定刑上限を超えた求刑をしてしまった挙句、裁判官が法定刑上限を超えた判決を言い渡してしまったと報じられました。


　事件の詳細は罪名以外不明ですが…
　この件で検察の不始末は言うまでもないことです。
　公判担当検事はもちろんのこと、決裁をした次席検事などの責任も免れないでしょう。

　しかし検察以上に責任が重いのは裁判所です。
　検察の失敗には例え弁護人が気付いていなくともしっかりダメ出しをするのが裁判所なのに、検察の法定刑上限越えをそのままスルーするなど検察の言いなりにしか裁判をしていないことの証拠です。
　ただ単に証拠評価を誤ったとか法令解釈が判例と合わなかったと言うレベルの問題ではなく、「刑事裁判の公正を疑われる」ミスの形であり、裁判官の責任は極めて重いと言わなければならないでしょう。
　求刑を参考にするのはある意味当然ですが、求刑の吟味すらしていませんというのでは裁判所の職務放棄です。



　では弁護人はどうでしょうか。
　今回の事件で弁護人側としては求刑の法定刑越えに気づいていたのかどうかは報道からでは分かりません。

　現実に裁判官＆検察官が気付いていなかった以上、弁護人が気付かないなんてありえない！と断言できないのも辛い所ですが、流石に気づいていなかったとすれば弁護人として仕事をしているのかと言われてもやむを得ないでしょう。
（なお、受任時点で確認しますが、罰金刑が可能かとか、罰金があるとしてその額は、みたいな所だと私も割と不正確です。）


　自白事件の場合、弁護人は弁論を事前準備してもっていって、裁判のトリにそのまま読み上げる、と言うケースが多いでしょう。
　その時に、裁判員裁判でなければ具体的に懲役〇年程度がいい、ということは少なく「執行猶予が妥当」くらいで済ませているケースが大半だと思われます。
　執行猶予さえ取れていれば、どっちみち被告人は再犯はしないことを信じるのが通例でしょうし、あまり具体的に書くと場合によっては検察求刑より重い求刑になってしまうような事態さえあり得ますから、年数はさほど細かく突っ込まない…という弁論を準備する弁護士が多いのではないでしょうか。

　ただし、です。
　弁論を事前準備するにしても、検察官が論告などであからさまにおかしなことを言ったとなれば、その場で口頭ででも弁論を追加することはできるはずです。

「なお、検察官は懲役〇年を求刑しているが、かかる求刑は法定刑〇年を越えたものであり違法である」

と弁論に一言追加しておけば、裁判官もこの求刑年数はやばいのでは？と気づくことはできた可能性が高いです。
　もちろんそれも押し切られちゃったという可能性もゼロではないですが、大分可能性は下がるはずです。
　というより、流石にそこさえ押し切るほど裁判官のレベルが低いとは思いたくない所です。


　では、判決が言い渡されて初めて法定刑越え判決に気づいてしまった場合はどうでしょうか。
　この場合には、その場で「裁判官法定刑越えてませんか！」と事実上声を出すことも考えられます。
　判決言渡手続きが終わっていなければ、裁判官は「ごめんなさい！今のなし！」と言うこともできます。
　裁判官的には非常に恥ずかしい事態ですが、流石に裁判官としてはそこは我慢しなければなりません。
　ちなみに、修習時代に見た検察官向けの問題だとそういう風に事実上声出して、裁判官の顔をつぶさないように指摘して訂正させるべきだという答えでした。（執行猶予付けられない件で執行猶予付けるのを想定していましたが）


　判決が言い渡されて裁判官も出てってしまった後に気づいたとなるとどうでしょうか。
　この場合は一応判決としての体裁が整ってしまったので、誤りを直させるには控訴するしかありません。
　ただ、特に執行猶予が取れている場合には、被告人側でも「どうせ執行猶予だしまあいっか。これ以上裁判に付き合いたくない」となってしまうケースも少なくありません。
　しかも控訴は被告人の明示の意思に反することができないので、弁護人としては気づいたのにスルーするしかないと言う事態が生じる可能性はあるでしょう。
　検察にタレこめば検察は控訴するでしょうが、それで裁判に付き合わされるのが嫌、と言う被告人の希望を積極的に無碍にするような行為が弁護人として適切なのかは難しい問題と言わざるを得ません。
　そうすると、弁護人としては、勝負は判決言渡しの最中までにつけなければならないという訳です。


　日本の刑罰の運用上、法定刑上限を巡って本格的に争うような件自体が少なめなので、弁護人としてはどうしてもこのあたりぬるくなりがちになってしまうところかもしれません。
　むしろ弁護人としては前科などの関係上執行猶予を法律上付けられない件で執行猶予付を求めてしまうという方面での「恥ずかしい事態」の方が多くなりがち（私も修習中の起案でやらかしました）です。
　この辺気が緩むとこんなアホな事態に弁護人も一役買ってしまうのだなぁということで、気を引き締めようと思います。