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刑事訴訟法Ｈ18－１

刑事訴訟法平成１８年第１問【問題】　警察官Ａは，甲に対する覚せい剤譲渡被疑事件につき，捜索場所を甲の自宅である「Ｘマンション１０１号室」，差し押さえるべき物を「取引メモ，電話番号帳，覚せい剤の小分け道具」とする捜索差押許可状を得て，同僚警察官らとともに，甲宅に赴いた。　玄関ドアを開けた甲に，Ａが捜索差押許可状を呈示して室内に入ったところ，その場にいた乙が，テーブル上にあった物をつかみ，それをポケットに入れると，ベランダから外に逃げ出した。これを見たＡらは，直ちに乙を追い掛け，甲宅から３００メートルほど離れた路上で転倒した乙に追い付いた。Ａは，乙に対しポケット内の物を出すように要求したが，乙がこれを拒否したため，その身体を押さえ付けて，ポケット内を探り，覚せい剤粉末が入ったビニール袋を発見した。Ａは，乙を覚せい剤所持の現行犯人として逮捕し，その覚せい剤入りビニール袋を差し押さえた。　以上の警察官の行為は適法か。【答案】　１　Ａが覚せい剤粉末入りビニール袋を発見した行為　（１）この行為は、甲宅から３００メートルほど離れた路上で行われている。そこで、捜索場所を「Ｘマンション１０１号室」とする本問令状の執行として適法か。　　乙は、令状の執行開始後、テーブル上にあった物をポケットに入れてベランダから逃げ出したので、捜索場所内にあった「差し押えるべき物」（２１９条１項）を隠匿したとの合理的疑いを生じさせる。　　したがって、Ａらが直ちに乙を追いかけ、持ち出した物の捜索をしようとしたことは、令状執行の実効性確保のため「必要な処分」（２２２条１項、１１１条１項）であり、「捜索すべき場所」（２１９条１項）の延長として適法といえる。　（２）次に、乙のポケット内を探ったことは、室内にいた被疑者以外の第三者の身体を捜索するものである。そこで、捜索すべき「場所」の令状の執行として適法か。　　捜索すべき「場所」と「身体」を区別する法の趣旨から、本問令状の執行として令状に記載のない「身体」を捜索することは原則として許されない。しかし、捜索場所内にいた第三者が、「差し押えるべき物」を隠匿したと合理的に疑われる場合には、「場所」の捜索の実効性の確保のため、身体まで捜索を執行することはやむをえない。　　本問では、捜索場所内にいた乙が、「差し押えるべき物」をポケットに隠匿したと合理的に疑われる場合にあたる。よって、乙のポケットを探ったことは、令状の執行として適法である。　（３）もっとも、本来であれば、隠匿した物の提出を求めるのが相当である。にもかかわらず、ポケット内の捜索にさいして、Ａが乙の身体を押さえ付けた行為は、適法か。　　Ａは当初乙にポケット内の物を出すように要求した。しかし、乙は拒否した。乙が、隠匿・逃亡したこと、令状記載の「差し押えるべき物」が容易に隠匿・隠滅可能なものであることからすれば、捜索目的を遂げるため、このような有形力の行使もやむをえない。よって、「必要な処分」といえる。　（４）以上より、Ａが乙のポケット内を探り、覚せい剤粉末が入ったビニール袋を発見した行為は、適法である。　２　Ａが乙を現行犯逮捕した行為　　　Ａは、乙がポケット内に覚せい剤粉末が入ったビニール袋を有するのを現認しており、乙を覚せい剤所持の「現行犯人」として逮捕した行為は、適法である（憲法３３条、法２１２条１項、２１３条）。　３　Ａが覚せい剤入りビニール袋を差し押えた行為　（１）Ａが乙のポケット内から発見した入りビニール袋を差し押えた行為は、令状執行としては不適法である。覚せい剤は、「差し押えるべき物」に記載を欠くからである。　（２）もっとも、逮捕現場の差押（２２０条１項２号、憲法３５条参照）として適法である。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　以上

刑事訴訟法Ｈ18－２

刑事訴訟法平成１８年第２問【問題】　　甲は，交差点において赤色信号を殊更に無視し，かつ，重大な交通の危険を生じさせる速度で自動車を運転し，通行人を死亡させたとして，危険運転致死罪で起訴された。　　公判において，検察官は，事故を目撃したＡを現場に立ち会わせて実施した実況見分の結果を記載した司法警察員作成の実況見分調書の証拠調べを請求したところ，甲の弁護人は，「不同意」との意見を述べた。　　その実況見分調書には，（１）道路の幅員，信号機の位置等交差点の状況，（２）Ａが指示した自動車と被害者の衝突地点，（３）甲の自動車が猛スピードで赤色信号を無視して交差点に進入してきた旨のＡの供述，が記載されていた。　　裁判所は，この実況見分調書を証拠として取り調べることができるか。【答案】１（１）司法警察職員が作成した本問実況見分調書を証拠として取り調べることができるか。（２）実況見分とは、五官の作用によって物の性情を認識する強制処分である検証を、任意処分として行うものをいう。その結果を記載したものが、実況見分調書である。　　実況見分調書は、裁判所の面前での反対尋問を経ない供述証拠である伝聞証拠である。そこで、被告人の同意（３２６条１項）なきかぎり、証拠能力が認められないのが原則である（伝聞法則、３２０条１項）。なぜなら、供述証拠は、知覚・記憶・表現・叙述　の各過程で誤りが混入するおそれがあり、反対尋問権（憲法３７条２項）の行使による吟味を経なければ、誤判ひいては不当処罰による人権侵害の危険があるからである。（３）もっとも、実体的真実発見（１条）のための証拠利用の必要から、反対尋問に代わる信用性の情況的保障があるばあいに、例外的に証拠能力を認めている（伝聞例外、３２１条以下）。　　実況見分調書については、明文はないが、「検証の結果を記載した書面」（３２１条３項）に含められる。なぜなら、実況見分は、捜査機関の訓練を受けた専門家によって行われる点で検証とおなじであり、令状の有無で信頼性が変わるわけではないからである。　　本問では、検察官の証拠証拠調べ請求（２９８条１項）に対し、被告人甲の包括的代理権を有する弁護人が「不同意」としている。しかし、３２１条３項の要件をみたせば、実況見分調書を証拠として取り調べることができる。（４）ところが、本問実況見分調書には、問題文（１）～（３）の事実が記載されている。　　そこで、これらの部分も実況見分調書と一体として証拠能力が認め、取り調べることができるか、それとも、独立の供述証拠としてべつの伝聞法則の適用を受けるかが問題となる。　　思うに、伝聞法則の適用を受けるかは、反対尋問による吟味にさらすべきか、すなわち、供述内容の真実性が要証事実となるかで判断すべきである。　　以下、（１）～（３）について、個別に検討する。２（１）について　　これは、五官の作用によって道路の幅員、信号機の位置等交差点の状況という物の性情を認識した結果を記載したものであり、まさに実況見分結果の内容である。よって、３２１条３項により証拠として取り調べることができる。（２）について　　これは、実況見分において自動車と被害者の衝突地点の特定・調査がＡの指示によって行われたという事実を記載したにすぎず（現場指示）、また衝突地点の厳密な特定が有罪認定のためにとくに重要なわけではないから、供述内容の真実性が要証事実となるものではない。よって、実況見分の結果を記載したものとして３２１条３項により証拠として取り調べることができる。（３）について　　これは、甲の自動車が猛スピードで赤色信号を無視して交差点に進入してきた旨のＡの供述内容の真実性が要証事実なので、独立の供述証拠（現場供述）として、３２１条１項３号の要件をみたしたとき、証拠として取り調べることができる。　　　　　　　以上

パパは女子トイレに入れるか？

刑訴で、「伝聞法則」（３２０条）というのがあります。ここはすごく大事なので、いま、勉強しています。伝聞証拠は、原則として証拠能力が否定されますが（伝聞法則）、（１）証拠利用の必要性と（２）信用性の情況的保障により、例外的に証拠能力をみとめていくことになっています（３２１条以下、伝聞例外）。（２）信用性の情況的保障は、反対尋問権（憲法３７条２項）の行使によるチェックにかわるもので、証拠利用の許容性を担保するといえると思います。ところで、パパは、１人でトイレができない女の子につきそって女子トイレに入れるのでしょうか（１）つきそって入る必要性はありますね。（２）許容性は？　家のトイレならまったく問題ありません。じゃあ、外では？　１人用で他の人とかちあう心配がないとか、ドアの向こうで複数の個室に分かれており、蛇口のまえでかちあう可能性があっても、お店の人に「今ならいいですよ」と確認をえるとか、絶対的特信情況、相対的特信情況にたとえうるものがケースバイケースで考えられるのではないかと思いました。もっとも、パパが女の子を男子トイレの個室につれていくという手もありそうです（法３２６条同意書面）。

刑事訴訟法・新司短答肢別本

辰巳法律研究所『新司法試験短答対策 New肢別本６刑事系刑訴』。新司法試験突破に不可欠な基本知識の定着にもって来いの１冊。肢別でトレーニングをくりかえすことで条文や重要判例が知らずしらずのうちに身につく。百選判例もひととおりさらえるんです。手薄になりがちな分野も、新司短答対策や現行試験口述対策ではやっておくべき。そんなニーズにも、この本がこたえてくれます。現行司法試験受験生にとっては、１年間の勉強サイクルで下三法があとまわしになる時期がありますが、ブランク後、とりもどすのに好適。小さく軽くてポータブルなのも、移動のすきま時間の活用にベリグー！！コンパクトな解説は、田口・田宮・百選・重版とリンク。書研・前田とリンクしてたらなお良かったのに・・と思うのは望みすぎでしょうか。論文で書く趣旨の記述にはうすい点がありますが、まあそれは論文の勉強でべつにやることなので、よしとしておきましょう。もう手ばなせない１冊となりました。